Может ли адвокат быть учредителем ооо

Вопрос: Может ли адвокат учредить общество с ограниченной ответственностью для оказания правовой помощи населению и возглавить его в должности генерального директора?

Ответ: Адвокат может состоять в корпоративных отношениях с юридическими лицами (быть участником или акционером хозяйственного общества). Однако создание адвокатом хозяйственного общества, оказывающего юридические услуги, может быть расценено как нарушение Кодекса профессиональной этики адвоката (принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003).
Адвокат не может быть генеральным директором в хозяйственном обществе, поскольку он не вправе состоять в трудовых отношениях, помимо выполнения творческой работы, осуществления научной и преподавательской деятельности.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (ред.

от 02.07.2013) адвокатом является лицо, получившее статус адвоката в порядке, установленном действующим законодательством, и право осуществлять адвокатскую деятельность. Являясь независимым профессиональным советником по правовым вопросам, адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности. Адвокат также не вправе занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности.

Должность единоличного исполнительного органа в хозяйственном обществе подразумевает заключение трудового договора, причем, поскольку такое лицо без доверенности действует от имени организации в отношении третьих лиц и представляет организацию в трудовых отношениях, она не может быть отнесена к научной, преподавательской или иной творческой деятельности.
Осуществление адвокатом иной деятельности, помимо адвокатской, не должно порочить его честь и достоинство или наносить ущерб авторитету адвокатуры (ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката).

Владение акциями или долями в уставном капитале хозяйственного общества в общем случае не может порочить ни честь адвоката, ни авторитет адвокатуры. Однако адвокат при учреждении хозяйственных обществ или приобретении акций или долей участия должен учитывать, что, поскольку «честь» и «авторитет» являются оценочными понятиями, окончательное решение по каждому случаю будет принимать дисциплинарная комиссия адвокатской палаты.
Вместе с тем, поскольку в соответствии с Кодексом профессиональной этики адвоката (абз.

3 п. 3 ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката) адвокат вне рамок адвокатской деятельности не вправе оказывать юридические услуги (правовую помощь), за исключением деятельности по урегулированию споров, в том числе в качестве медиатора, третейского судьи, а также участия в благотворительных проектах других институтов гражданского общества, предусматривающих оказание юридической помощи на безвозмездной основе, создание адвокатом (лично или с иными лицами) хозяйственного общества с целью оказания правовой помощи с высокой степенью может привести к привлечению его к дисциплинарной ответственности, вплоть до прекращения статуса адвоката (пп.

2 п. 2 ст. 17 Федерального закона N 63-ФЗ).

Может ли адвокат быть учредителем ООО?

Общество с ограниченной ответственностью справедливо считается самым распространенным в России форматом ведения бизнеса. Это объясняется сравнительно простой процедурой регистрации и сбалансированной ответственностью участников общества.

Вместе с тем, предусмотренную законодательством процедуру создания юридического лица сложно назвать простой, в том числе – в части ограничений на участие некоторых категорий граждан. Например, одним из самых актуальных вопросов по этой теме выступают такой: может ли адвокат быть учредителем ООО? Попробуем ответить на него с точки зрения действующего в России законодательства.

Нормативное регулирование

Правила создания и последующей деятельности ООО регламентируются №14-ФЗ (датируется 08.02.1998). Положения Федерального закона, определяющие порядок создания общества с ограниченной ответственностью, содержатся в статье 11. Они никак не ограничивают права граждан на учреждение ООО, в том числе – по отношению к адвокатам.

Вторым важным законодательным актом, непосредственно касающимся адвокатов и их профессиональной деятельности, выступает №63-ФЗ (датируется 31.05.2002). Статья 2 Федерального закона запрещает адвокату иметь трудовые отношения с работодателем, кроме каких-либо разновидностей творчества, например, в научной или преподавательской сфере. Ограничения в части создания ООО в тексте документа также отсутствуют.

Почему тогда вопрос, может ли адвокат быть учредителем ООО, по-прежнему актуален?

Ответ на вопрос, вынесенный в подзаголовок статьи, предельно прост. Дело в том, что адвокатская палата, членами которой являются действующие адвокаты каждого из субъектов РФ, относится к некоммерческим организациям. НКО имеют право заниматься, помимо основной, еще и коммерческой деятельностью только в том случае, если это предусмотрено их уставом.

Отсюда делается, казалось бы, логичный вывод о том, что и адвокатам иметь собственный бизнес не полагается. Подобная точка зрения неоднократно присутствовала и в различных официальных документах. Например, Письме Минфина №03-11-11/17741 (датируется 20.05.2013). Далеко не все участники юридического сообщества согласны с такой позицией.

Важно отметить, что прямого запрета на создание ООО по отношению к адвокатам, в законодательстве попросту нет. Поэтому намного правильнее говорить о любых подобных ограничениях исключительно с морально-этической, а не правовой точки зрения.

Такая постановка вопроса о том, можно ли адвокату быть учредителем коммерческой организации, кажется намного более корректной и логичной. А ответ на него дается каждым конкретным специалистом индивидуально.

Как избежать возможных проблем?

Как было показано выше, единого мнения по рассматриваемому вопросу на сегодняшний день не сформировано. Поэтому в ходе принятия решения об учреждении ООО целесообразно проконсультироваться с грамотным профессионалом из серьезной юридической компании, специализирующегося на создании и регистрации юридических лиц, а также имеющего необходимый опыт практической работы.

Такой подход позволит получить объективное представление по теме, с учетом сложившейся на конкретный момент времени арбитражной практики. В результате принятое в итоге решение будет взвешенным, продуманным и юридически обоснованным.

Может ли некоммерческая организация быть учредителем ООО

Согласно п. 1 ст. 7 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ учредителями ООО могут быть граждане и организации.

В п. 2 ст. 24 закона «О некоммерческих организациях» от 12.01.1996 № 7-ФЗ сказано, что НКО может заниматься предпринимательской деятельностью, если результаты такой деятельности служат достижению целей, поставленных НКО изначально.

НКО может реализовывать товары и услуги, приобретать и продавать ценные бумаги, участвовать в хозяйственных обществах.

Таким образом, НКО может быть учредителем ООО, цель которого если не тождественна цели НКО, то помогает в ее достижении.

Иностранный гражданин или иностранная организация — учредитель ООО: возможно ли это

Условия предпринимательской деятельности иностранных граждан и организаций указаны в законе «Об иностранных инвестициях в РФ» от 09.07.1999 № 160-ФЗ.

Согласно ст. 6 указанного закона иностранный инвестор вправе осуществлять инвестиции в любой не запрещенной законодательством РФ форме. В т. ч. вносить их в уставный капитал коммерческой организации.

Порядок внесения уставного капитала иностранцем такой же, как и для граждан РФ. При регистрации общества или своего участия в нем иностранная организация должна представить в ФНС выписку из хозяйственного реестра или иной документ, подтверждающий наличие у организации статуса юридического лица в стране создания.

Может ли стать участником ООО субъект РФ, муниципальное образование, МУП или бюджетное учреждение

В п. 2 ст. 7 закона № 14-ФЗ сказано, что государственные органы и органы местного самоуправления учредителями ООО быть не могут. Однако допустимы установленные законом исключения, например:

• создание ООО муниципальными органами для решения местных вопросов (ст. 68 закона «Об общих принципах организации местного самоуправления» от 06.10.2003 № 131-ФЗ);
• участие в обществе в форме бюджетных инвестиций, представляющих собой целевые взносы в уставный капитал (ст. 80 Бюджетного кодекса РФ).

Может ли ООО выступить учредителем другого ООО

Ограничений для ООО с точки зрения создания другого ООО на сегодняшний день не имеется, кроме одного.

Согласно абз. 3 п. 2 ст. 7 закона № 14-ФЗ ООО с одним участником не может создать другое общество с единственным участником.

Последствием для такого учредителя и нового ООО может быть их признание взаимозависимыми лицами.

Условия признания организаций взаимозависимыми перечислены в ст. 105.1 НК РФ. В частности, таким условием является наличие у одного общества доли в 25% и более в уставном капитале другого, а также иных способов повлиять на решения, принимаемые зависимым обществом.

Сделки взаимозависимых организаций контролируются налоговыми органами в порядке, определенном в ст. 105.14 НК РФ.

Имеет ли право учредитель работать на государственной службе

Может ли госслужащий быть учредителем ООО? Однозначный ответ на этот вопрос дан в п. 3 ч. 1 ст. 17 закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации» от 27.07.2004 № 79-ФЗ: нет, не может.

В указанной норме содержится запрет госслужащим заниматься какой-либо предпринимательской деятельностью, в т. ч. участвовать в управлении ООО.

Действие этой статьи распространяется и на военнослужащих (закон «О статусе военнослужащих» от 27.05.1998 № 76-ФЗ).

Если учредитель ООО — адвокат, эта норма его не касается, поскольку он не является госслужащим.

Данная позиция закреплена в Обзоре дисциплинарной практики по состоянию на 21.03.2005. В нем приводится извлечение из заключения и выводов квалификационной комиссии по вопросу, является ли нарушением нахождение адвоката в составе учредителей ООО.

Согласно п. 1 ст. 2 закона «Об адвокатской деятельности…» от 31.05.2002 № 63-ФЗ адвокат не может вступать в трудовые отношения в качестве работника. Однако участник общества не имеет статуса его работника, поэтому правонарушения как такового не происходит.

Таким образом, статус адвоката и госслужащего совершенно различен, что позволяет адвокату учреждать юрлица и участвовать в них, тогда как для госслужащего такая деятельность находится под запретом.

В отношении каждого из специфических субъектов гражданского оборота ответ на вопрос о правомочности их участия в ООО необходимо искать в профильном законодательстве.